大学刑法课（十七）

一大票男同学的心，而且她上课很认真，被认为是书卷奖1万元奖学金的热门选。

最后追到她，能配得上她的也是公认的新好男─除了帅气外，还带着体贴的峰嘉。

你们感很好吧？老师露出温暖的微笑，我知道那是发自内心的，只是不知道等一下要怎麽恶整他们呢。

嗯。

莹莹和峰嘉相视而笑，只差没有牵起手来。

你们就扮演一对夫妻啰。

老师安排着角色。

接着老师来找一个全班最讨厌的…老师右手食指一下指着柯俊逸，全班报以笑声，其实柯俊逸缘超级好，老师知道他开得起玩笑。

然后老师的假动作又移到胡文钦身上，全班也笑得东倒西歪，他虽然老二超大、能力很好，通常男生都会嫉妒，但其实他很开朗也好相处。

最后老师竟然把手指指到我这边来，虽然我很希望上台，但要承担班上最讨厌的这个封号我可承受不起。

就在我心惊胆颤的瞬间，老师又把手指移到汤智伟身上了，然后不再移动，班上同学连忙点如捣蒜，做出颇有同感的举动。

但那眯眯眼死胖子还以为家在跟他开玩笑，举高双手一副当选似地开心走上台去，韩莹莹和陶峰嘉则都皱起了眉。

老师跟汤智伟接耳了一分钟，沟通等等怎麽示范，然后汤智伟便笑着走向莹莹。

喂，死胖子，谁准你呼吸陈湘宜老师周围的空气的，你别污染了老师周围圣的气氛。

汤智伟笑盈盈地伸出右手作势要去抓莹莹胸部，峰嘉则马上挥出手来挡开汤智伟的攻击。

各位同学，这样算是正当防卫吗？陈老师用身体把他们两个隔开，然后转身问全班。

算啊，他要抓莹莹的耶！跟韩莹莹感很好的苏蓓君没举手就抢答着。

听到抓这麽粗鄙的用词，我们都噗哧一声笑了出来。

嗯，那让智伟完成动作可以吗？老师右手压住正待发作的峰嘉，示意汤智伟完成动作。

只见汤智伟伸出右手、张开五指，然后食指和中指捏住了韩莹莹肩膀和胸部之间的一段线。

家好心帮你老婆挑掉线，结果你差点一拳把家掼下去！老师假装生气地质疑着陶峰嘉。

谁知道啊！？峰嘉也理直气壮回应。

对，『谁知道啊』，所以法条才规定是『现在』不法之侵害，如果行为攻击的行为还不臻明确，任何就遽以防卫之名攻击对方，将造成判断上很大的溷。

老师正色道。

请你迴避一下。

在老师示意下，峰嘉被请出了教室，暂时看不到教室内的景。

而教室内，莹莹在老师督促下，坐在一张课桌上，仰坐着一一解开衬衫扣子，敞开了红色格子衬衫，露出黑色胸罩和部分白皙的胸部。

然后汤智伟左手撑在同一张课桌上支持住体重，右手则捏着莹莹的左边锁骨。

峰嘉你可以进来了，别忘了你现在和莹莹是夫妻的关係。

老师稍微提醒一下，这样境的模拟才更真实。

峰嘉一进教室，看见眼前的景象，当然怒不可遏，马上又一把推开汤智伟，汤智伟夸张地跌坐在地上，假装手断掉般地叫着哎哟、哎哟。

让他完成动作好吗？老师又制住峰嘉，示意汤智伟继续动作。

结果汤智伟不知从哪边拿出听诊器，大概是老师跟陈香仪借的，然后刚刚偷偷塞给汤智伟。

原来汤智伟是医生的设定，正在为莹莹听诊，没想到刚好峰嘉闯，以为汤智伟正在侵莹莹。

峰嘉你看，你已经连续两次误想防卫了，有防卫意思，却没有『现在不法之侵害』的状，在刑法上的处理，如果是只讨论不法和罪责的『二阶论』，我们是对行为的认识错误根本上阻却故意，也就是说在构成要件上，虽然峰嘉是故意伤害汤智伟，但在主观上也以为自己有该当容许构成要件─正当防卫的状，所以最后我们以过失伤害来处理峰嘉的行为。

另一说是『限製法律效果之罪责理论』：此说乃利用故意罪责来解决峰嘉行为无法阻却故意的问题，峰嘉的故意还是故意，但对于不法状认识的不清，欠缺『故意』的罪责程度，仅有过失罪责。

也就是还是具备构成要件故意，成立故意伤害罪，但使用过失犯的法律效果。

老师，那是我老婆耶，在刚刚那些状下，我怎麽有办法平心静气判断这些状是不是真的具备不法？峰嘉脑筋很清楚，也提出我们想质疑的地方。

所以才要好好学刑法啊！靠夭，老师讲不过家竟然放大绝。

你要好好记得今天的每个例子，正当防卫相关的讨论都是每年考试的重点，一直以来学说上的创见也相当钜量。

老师做了个小结。

正当莹莹和